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中國為政府和社會(huì)資本合作(PPP)立法立規(guī)的步伐正在加快。
10月10日,國家發(fā)改委牽頭起草了《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營暫行條例》,目前正在征求國務(wù)院有關(guān)部門和地方意見。
一位PPP相關(guān)人士對經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)表示,國家發(fā)改委起草的上述暫行條例,有些類似于實(shí)際操作的實(shí)施條例,相比2015年上半年出臺(tái)的特許經(jīng)營管理辦法會(huì)更加細(xì)化。
“此前國家發(fā)改委啟動(dòng)特許經(jīng)營法(《基礎(chǔ)設(shè)施和公用設(shè)施特許經(jīng)營法》)立法后,先出臺(tái)了特許經(jīng)營管理辦法,現(xiàn)在又出臺(tái)特許經(jīng)營暫行條例,這將大大加快特許經(jīng)營法的立法工作。”上述PPP相關(guān)人士表示。
另一方面,經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)了解到,財(cái)政部對PPP項(xiàng)目的“物有所值指引”已經(jīng)進(jìn)入部內(nèi)會(huì)簽階段,而更重要的“PPP納入預(yù)算管理辦法”也在研究之中。
財(cái) 政部財(cái)政科學(xué)研究所副所長王朝才表示,他在各地調(diào)研后發(fā)現(xiàn),現(xiàn)在地方政府做PPP的思想有些誤區(qū),將優(yōu)質(zhì)的項(xiàng)目留給自己做,不好的、甚至無法獲得收益的項(xiàng) 目交給社會(huì)資本來做,這是錯(cuò)誤的,應(yīng)該反過來。“社會(huì)資本去操作有現(xiàn)金流的、比較好的項(xiàng)目,無收益的公共項(xiàng)目由政府來做”。
立法加速
在經(jīng)歷了2014年和2015年上半年大量PPP規(guī)章制度出臺(tái)的熱潮之后,此前一度難產(chǎn)的特許經(jīng)營法起草工作再度加速。
牽頭特許經(jīng)營法起草的首席專家、大岳咨詢總經(jīng)金永祥認(rèn)為,特許經(jīng)營法的出臺(tái)要經(jīng)過各方考證,目前國家發(fā)改委已經(jīng)對之前出臺(tái)的管理辦法落實(shí)情況進(jìn)行了檢查評估,預(yù)計(jì)下一步就是要盡快完成特許經(jīng)營法立法草案。
去年5月,國家發(fā)改委首次發(fā)布了《基礎(chǔ)設(shè)施和公用設(shè)施特許經(jīng)營法(征求意見稿)》,并公開向社會(huì)征求意見,但是后來特許經(jīng)營法并沒有如約出臺(tái),取而代之的是部委層面的規(guī)章——特許經(jīng)營管理辦法。
2015年4月21日,考慮到當(dāng)前促進(jìn)民間投資、穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)增長需求任務(wù)緊迫,按照急用先行原則,國家發(fā)改委會(huì)同財(cái)政部等部門聯(lián)合起草了《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》,并表示將于6月1日起施行。
到了10月10日,為引導(dǎo)規(guī)范政府和社會(huì)資本合作(PPP)開展,推動(dòng)PPP項(xiàng)目落地,按照國務(wù)院部署和要求,國家發(fā)改委又牽頭起草了《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營暫行條例》,目前正在征求國務(wù)院有關(guān)部門和地方意見。
PPP有特許經(jīng)營、股權(quán)合作、政府購買服務(wù)等多種實(shí)施方式。從相關(guān)實(shí)踐情況來看,中國絕大部分PPP項(xiàng)目集中于基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域,基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營是PPP最主要、最普遍的實(shí)施方式。
一位PPP專家認(rèn)為,鑒于股權(quán)合作、政府購買服務(wù)可以通過《公司法》、《政府采購法》等法律法規(guī)予以規(guī)范,僅特許經(jīng)營缺乏國家立法對其作出有針對性的規(guī)定,因此當(dāng)務(wù)之急是加快推進(jìn)基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營立法,對PPP活動(dòng)予以引導(dǎo)規(guī)范。
相 對于特許經(jīng)營立法,上述特許經(jīng)營暫行條例規(guī)定更為細(xì)化。比如,條例提到,國家鼓勵(lì)通過設(shè)立產(chǎn)業(yè)基金等形式入股提供特許經(jīng)營項(xiàng)目資本金。鼓勵(lì)特許經(jīng)營項(xiàng)目公 司進(jìn)行結(jié)構(gòu)化融資,發(fā)行項(xiàng)目收益票據(jù)和資產(chǎn)支持票據(jù)等。另外,條例還指出,國家鼓勵(lì)特許經(jīng)營項(xiàng)目采用成立私募基金,引入戰(zhàn)略投資者,發(fā)行企業(yè)債券、項(xiàng)目收 益?zhèn)⒐緜⒎墙鹑谄髽I(yè)債務(wù)融資工具等方式拓寬投融資渠道。
而 對于PPP的另一個(gè)重要主管部門財(cái)政部來說,眼下的當(dāng)務(wù)之急也是出臺(tái)一些操作層面的細(xì)則,比如已經(jīng)進(jìn)入部內(nèi)會(huì)簽的“物有所值指引”和研究當(dāng)中的PPP納入 預(yù)算管理辦法。“更重要的是PPP納入預(yù)算管理辦法,這對于PPP將是一部非常重要的制度,特別是43號文出臺(tái)后,這個(gè)管理辦法將能促進(jìn)PPP在中國更加 健康的發(fā)展。”上述PPP專家說。
43號是指2014年10月國務(wù)院出臺(tái)的《加強(qiáng)地方政府性債務(wù)管理的意見》。根據(jù)43號文,地方政府借債的“后門”基本被堵住,而地方政府PPP項(xiàng)目產(chǎn)生的債務(wù)或者政府購買服務(wù)的資金將被納入預(yù)算,這對于社會(huì)資本將是一顆定心丸。
擔(dān)憂
從2014年開始財(cái)政部力推PPP模式,到現(xiàn)在接近兩年了,財(cái)政部與國家發(fā)改委出臺(tái)了大量關(guān)于PPP的促進(jìn)政策。“國家發(fā)改委、財(cái)政部都希望PPP在這一輪穩(wěn)增長中顯示出作用。”上述PPP人士表示。
此次國家發(fā)改委正在征求意見的特許經(jīng)營暫行條例,是在此前的特許經(jīng)營管理辦法基礎(chǔ)上,立足實(shí)踐中迫切需要立法解決的問題,重點(diǎn)從明確條件范圍、強(qiáng)化政府履約、鼓勵(lì)民間投資、完善爭議解決以及加強(qiáng)法律法規(guī)銜接等方面,作出的有針對性的制度安排。
相關(guān)PPP人士認(rèn)為,國家發(fā)改委提出的針對性制度安排,正是目前PPP面臨的各種各樣問題,比如專業(yè)技術(shù)方面的、法律法治方面的,以及最重要的政府角色方面的,這些問題都需要在制度設(shè)計(jì)上予以體現(xiàn)。
金永祥表示,推動(dòng)PPP發(fā)展最重要的是兩個(gè)核心問題:明確條件范圍,就是規(guī)定在哪些條件下,哪些范圍內(nèi)可以進(jìn)行PPP項(xiàng)目;強(qiáng)化政府履 約,就是要建立一種制度,強(qiáng)化上級政府對于下級政府的監(jiān)管,未來可能會(huì)通過財(cái)政等手段來要求地方政府履約。“現(xiàn)在主要的問題就是,社會(huì)資本和地方政府在發(fā) 生爭議的時(shí)候,要么社會(huì)資本方不敢說,忍了,要么去地方法院還不一定贏,要在法律上構(gòu)建一種公平的制度。”金永祥說。
財(cái)政部財(cái)政科學(xué)研究所副所長王朝才也提到,現(xiàn)在中國的社會(huì)資本缺乏和政府對等談判的底氣,同時(shí)政府也很難放下身段來,和社會(huì)資本平等談判。
不 過,法律人士認(rèn)為,國家發(fā)改委牽頭的特許經(jīng)營法使用的是行政法,把政府和社會(huì)資本作為行政法的兩方當(dāng)事人,“而在行政法面前,社會(huì)資本比政府是低一級的, 這是先天的不平等”;相比之下,財(cái)政部為PPP選擇的是合同法,將政府和社會(huì)資本當(dāng)作平等的主體,這是民商法領(lǐng)域的一種更有益的嘗試和探索。
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